本期關(guān)于資格審查錯誤、中標(biāo)人拒絕簽訂合同、低價(jià)競標(biāo)、投標(biāo)文件格式、采購貨物業(yè)績、優(yōu)選采購人代表等問題解答
01、公開招標(biāo)項(xiàng)目，中標(biāo)結(jié)果公告后，發(fā)現(xiàn)中標(biāo)人資格條件不滿足要求，能組織重新評審嗎？
答：根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號）第六十四條規(guī)定：“評標(biāo)結(jié)果匯總完成后，除下列情形外，任何人不得修改評標(biāo)結(jié)果：(一)分值匯總計(jì)算錯誤的；(二)分項(xiàng)評分超出評分標(biāo)準(zhǔn)范圍的；(三)評標(biāo)委員會成員對客觀評審因素評分不一致的；(四)經(jīng)評標(biāo)委員會認(rèn)定評分畸高、畸低的。《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》第四十四條規(guī)定：“除國務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定的情形外，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)不得以任何理由組織重新評審。采購人、采購代理機(jī)構(gòu)按照國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定組織重新評審的，應(yīng)當(dāng)書面報(bào)告本級人民政府財(cái)政部門……”
因此，資格條件審查錯誤不屬于可以重新評審的情形，在此情況下，采購人也就不得組織重新評審。在實(shí)踐中如何處理呢？應(yīng)將此情況報(bào)告財(cái)政監(jiān)管部門，重新組織采購活動。
02、采購人可以設(shè)置供應(yīng)商“黑名單”嗎？
最近很多采購人朋友可能有這樣一個問題，如果某些供應(yīng)商在以往的采購活動中，沒有誠信履約，甚至給自己造成了嚴(yán)重的利益損害，那么對于這樣的供應(yīng)商，采購人可以將其列入“黑名單”，拒絕其參與后續(xù)組織的采購活動嗎？
首先，“黑名單”實(shí)際上是一種區(qū)別對待供應(yīng)商的方法�！吨腥A人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》和《中華人民共和國政府采購法》都有規(guī)定，招標(biāo)人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。那么，“黑名單”是否屬于不合理的條件排斥供應(yīng)商呢？
其次，采購人設(shè)立供應(yīng)商“黑名單”，實(shí)際上構(gòu)成了對“黑名單”中企業(yè)名譽(yù)的損害。在這種情況下，供應(yīng)商有權(quán)利向采購人提起訴訟要求補(bǔ)償對其名譽(yù)損害造成的損失。
而且，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》和《中華人民共和國政府采購法》均有列明，在某些情形下，將禁止供應(yīng)商在一定時(shí)限內(nèi)參與政府采購活動。也就是說，只有國家機(jī)關(guān)在法律法規(guī)授權(quán)的前提下，才可以作出限制供應(yīng)商參與政府采購活動資格的決定。
最重要的是，如果采購人可以設(shè)立供應(yīng)商“黑名單”，那么采購人就可以通過“黑名單”屏蔽自己不喜歡的供應(yīng)商。這顯然是與政府采購的原則相違背的。
所以啊，采購人在招標(biāo)采購中不得自行設(shè)立供應(yīng)商“黑名單”。
03、中標(biāo)人簽訂合同后拒不履約，采購人能順延中標(biāo)供應(yīng)商嗎？
如果中標(biāo)人在簽訂合同后拒絕履約，采購人能否選擇順延中標(biāo)供應(yīng)商呢？現(xiàn)分析如下：
首先，《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》第四十九條所規(guī)定的采購人可以順延確定中標(biāo)供應(yīng)商的情形，僅適用于中標(biāo)供應(yīng)商拒絕簽訂合同的場合，而不涉及合同簽訂后供應(yīng)商解除合同的情況�！吨腥A人民共和國政府采購法》也并未對供應(yīng)商拒絕履約之后，采購人是否可以執(zhí)行順延操作作出明確規(guī)定。
參考財(cái)政部國庫司對哈爾濱市財(cái)政局作出的答復(fù)函《關(guān)于采購人是否有權(quán)順延確定中標(biāo)或成交供應(yīng)商等問題的函》（財(cái)庫便函〔2019〕154號）：“...對于供應(yīng)商履約驗(yàn)收不合格、雙方解除合同的情況，應(yīng)當(dāng)按照合同法有關(guān)規(guī)定或者合同約定執(zhí)行，原則上不得順延確定中標(biāo)或成交供應(yīng)商。需要重新選定供應(yīng)商的，應(yīng)當(dāng)重新開展采購活動�！�
因此，采購人在遇到此類情況時(shí)，應(yīng)重新組織采購活動。
部分專家對此則持有不同的觀點(diǎn)：參考《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》第七十一條規(guī)定：“有政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定的違法行為之一，影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，依照下列規(guī)定處理：...（三）政府采購合同已簽訂但尚未履行的，撤銷合同，從合格的中標(biāo)或者成交候選人中另行確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商；沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人的，重新開展政府采購活動...”以及在《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》中的類似表述。他們認(rèn)為：政府采購對于招投標(biāo)活動結(jié)束的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是‘合同是否履行’。若合同尚未履行，則可撤銷合同，從合格的成交候選人中確定成交供應(yīng)商；若合同已經(jīng)履行，就不能推翻合同重新確定候選人，只能要求責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，在中標(biāo)人簽訂合同，但合同沒有履行的前提下，是可以選擇第二名的。
04、很多采購項(xiàng)目，尤其是服務(wù)類項(xiàng)目，低價(jià)競爭會使質(zhì)量下降，達(dá)不到采購的目的。請問對此如何解決會更好？
答:首先需要澄清的是，低價(jià)競爭不一定會導(dǎo)致質(zhì)量下降，高價(jià)競爭也不必然意味著質(zhì)量就高。
即便是“最低評標(biāo)價(jià)法”，也不是價(jià)格最低就能中標(biāo)，而是要首先滿足招標(biāo)文件的全部實(shí)質(zhì)性要求、確保質(zhì)量與服務(wù)基礎(chǔ)之上的低價(jià)中標(biāo)。低價(jià)和服務(wù)質(zhì)量低沒有必然的邏輯關(guān)系，供應(yīng)商到底能不能誠信履約，評審環(huán)節(jié)并不能得出結(jié)論，最終還要看履約過程。
在評審環(huán)節(jié)限制供應(yīng)商報(bào)低價(jià)的行為，不僅違法，效果上也未必理想。從立法趨勢上，對于競爭價(jià)格的規(guī)定，“成本價(jià)”、“市場價(jià)”這些概念均沒有獲得目前立法界的支持；從財(cái)政部公告的投訴處理結(jié)果來看，惡意低價(jià)競標(biāo)、低于成本價(jià)中標(biāo)等投訴理由均未獲得支持。
放開價(jià)格的充分競爭是政府采購法“三公一誠”原則乃至市場經(jīng)濟(jì)競爭機(jī)制的基礎(chǔ)，因此采購文件除了載明“不得超過最高限制價(jià)”類似規(guī)定之外，不得以限制“惡意低價(jià)”為由，限制供應(yīng)商報(bào)價(jià)范圍或者比例，評標(biāo)委員會認(rèn)為投標(biāo)人的報(bào)價(jià)明顯低于其他通過符合性審查投標(biāo)人的報(bào)價(jià)，有可能影響產(chǎn)品質(zhì)量或者不能誠信履約的，依據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(財(cái)政部令第87號)第六十條，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)要求其在評標(biāo)現(xiàn)場合理的時(shí)間內(nèi)提供書面說明，必要時(shí)提交相關(guān)證明材料;投標(biāo)人不能證明其報(bào)價(jià)合理性的，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)將其作為無效投標(biāo)處理。采購人不得代替評標(biāo)委員會進(jìn)行審查。
從政府采購制度改革的趨勢來看，立法者認(rèn)為：要確保采購目標(biāo)的達(dá)成，關(guān)鍵是做好源頭的采購需求管理和收尾的合同履約驗(yàn)收。深改方案和《政府采購需求管理辦法》(財(cái)庫(2021)22號)均有具體的體現(xiàn)和針對性措施，制度并不支持限制價(jià)格競爭。如何確保服務(wù)質(zhì)量呢?
首先采購人對采購需求管理負(fù)有主體責(zé)任，采購人也可以尋求第三方、采購代理機(jī)構(gòu)、專家等外部專業(yè)力量的支持，做到采購需求清楚明了、表述規(guī)范、含義準(zhǔn)確。實(shí)踐中，突出的辦公樓物業(yè)項(xiàng)目，依照《政府采購需求管理辦法》(財(cái)庫(2021)22號)規(guī)定，辦公樓物業(yè)項(xiàng)目原則上采用最低評標(biāo)價(jià)法而不能采用綜合評分法。
事實(shí)上，一些地方已經(jīng)嚴(yán)格執(zhí)行了，對綜合評分法的作法進(jìn)行了處罰。財(cái)政部公開的《物業(yè)管理服務(wù)政府采購需求標(biāo)準(zhǔn)(辦公樓類)(征求意見稿)》也明確了就是采用最低評標(biāo)價(jià)法，并規(guī)定了秩序維護(hù)、環(huán)境衛(wèi)生、設(shè)施設(shè)備維護(hù)、綜合服務(wù)、專項(xiàng)服務(wù)和其他服務(wù)等，每項(xiàng)服務(wù)均列明多條服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。目前財(cái)政部正在推進(jìn)各類項(xiàng)目需求標(biāo)準(zhǔn)的制定，也是為了減少采購需求不清晰導(dǎo)致的采購質(zhì)效不高等問題。
其次，采購人要做好政府采購合同的履約驗(yàn)收管理。大多數(shù)服務(wù)具有過程履約、邊做邊交付的性質(zhì)，采購人實(shí)際上時(shí)刻都在驗(yàn)收，如果認(rèn)真一點(diǎn)，就會及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，服務(wù)項(xiàng)目履約環(huán)節(jié)存在的突出問題主要是服務(wù)人數(shù)不實(shí)、專業(yè)人員變臉等，采購人如果盯死，就會發(fā)現(xiàn)，一旦發(fā)現(xiàn)第一時(shí)間督促供應(yīng)商整改，整改不到位驗(yàn)收就不合格，應(yīng)當(dāng)報(bào)告財(cái)政部門，由財(cái)政部門進(jìn)行處罰，采購人敢較真，供應(yīng)商才不會心存僥幸。
從制度設(shè)計(jì)來說，就是要通過采購需求管理和合同履約管理的監(jiān)管，借助信用管理、行政處罰等機(jī)制，推動市場機(jī)制發(fā)揮作用，讓供應(yīng)商理性響應(yīng)，而不是限制價(jià)格競爭。做好履約驗(yàn)收，采購人可以邀請?jiān)擁?xiàng)服務(wù)的服務(wù)對象參與驗(yàn)收，以防供應(yīng)商通過收買個別采購工作人員渾水摸魚。
05、走采購程序容易忽略的審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)有哪些？
政府采購審計(jì)主要有五個重點(diǎn)：一是審查采購預(yù)算與計(jì)劃:是否存在計(jì)劃外采購;是否突破經(jīng)批準(zhǔn)的采購預(yù)算。二是審查采購執(zhí)行方式:是否將集中采購化整為零變?yōu)樽孕胁少?是否存在采購程序不合規(guī);是否將公開招標(biāo)項(xiàng)目化整為零變?yōu)榉枪_采購;是否存在采購價(jià)格不合理和收受回扣等問題。三是審查招標(biāo)文件內(nèi)容:是否存在設(shè)置不合理的條件或門檻，指向投標(biāo)人;是否存在指定特定商品或品牌問題。四是審查采購合同:合同內(nèi)容與招標(biāo)文件內(nèi)容是否相符;是否中標(biāo)后將項(xiàng)目分包;是否按合同約定內(nèi)容執(zhí)行。五是審查采購實(shí)物數(shù)量與規(guī)格:是否帳實(shí)相符;是否貨不對板。
06、投標(biāo)文件中法人授權(quán)書落款處增加"簽字或”蓋章三個字，可以按無效投標(biāo)處理嗎？
某采購中心組織實(shí)施的某博物館安保服務(wù)公開招標(biāo)項(xiàng)目結(jié)束后，收到供應(yīng)商Y公司的質(zhì)疑。事由是:Y公司投標(biāo)書中的法人授權(quán)書多三字"簽字或”按無效投標(biāo)處理不合理。
采購中心組織原評標(biāo)委員會對該質(zhì)疑進(jìn)行復(fù)議，原評標(biāo)委員會認(rèn)為，該項(xiàng)目招標(biāo)文件中《法定代表人授權(quán)委托書》中落款為“法定代表人:(蓋章)”字樣，而Y公司提交的投標(biāo)書中的《法定代表人授權(quán)委托書》的落款為“法定代表人:(簽字或蓋章)”，與招標(biāo)文件所要求的格式不符合，篡改了招標(biāo)文件的內(nèi)容，認(rèn)為該投標(biāo)書符合性審查不通過，維持原評審結(jié)果。采購中心根據(jù)復(fù)議意見進(jìn)行了質(zhì)疑答復(fù)。
Y公司質(zhì)疑答復(fù)不滿，向當(dāng)?shù)刎?cái)政部門提起了投訴。財(cái)政部門受理投訴后，向采購人、采購中心、原評標(biāo)委員會進(jìn)行調(diào)查。經(jīng)查，財(cái)政部門認(rèn)定投訴事項(xiàng)成立，責(zé)令重新開展采購活動，并對評標(biāo)專家未按招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評標(biāo)的行為進(jìn)行處理。
問題引出:
1、招標(biāo)文件中給定的投標(biāo)書格式可以更改嗎?
2、哪些問題可以歸為形式性審查?
專家點(diǎn)評:
為了方便投標(biāo)人制作投標(biāo)書，采購代理機(jī)構(gòu)在編制招標(biāo)文件時(shí)，通常會在最后一章把需要投標(biāo)人提供的部分內(nèi)容以“格式”的形式列出。那么，這些給定的格式可以更改嗎?
有的格式涉及到實(shí)質(zhì)性條款，有的則為形式性條款。具體如何判斷，還要以招標(biāo)文件的約定為準(zhǔn)。對于不影響投標(biāo)書實(shí)質(zhì)內(nèi)容部分則應(yīng)放寬處理。
《關(guān)于促進(jìn)政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》(財(cái)庫[2019]38號，以下簡稱38號文)中規(guī)定，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)對投標(biāo)(響應(yīng))文件的格式、形式要求應(yīng)當(dāng)簡化明確，不得因裝訂、紙張、文件排序等非實(shí)質(zhì)性的格式、形式問題限制和影響供應(yīng)商投標(biāo)(響應(yīng))。
因此，本案例中，評標(biāo)委員會僅因?yàn)橥稑?biāo)書多了“簽字或”三個字就判定投標(biāo)無效過于隨意，招標(biāo)文件由采購代理機(jī)構(gòu)編制，也不存在篡改招標(biāo)文件內(nèi)容一說。
根據(jù)38號文，項(xiàng)目評審應(yīng)重實(shí)質(zhì)輕形式。并將投標(biāo)書裝訂、紙張、文件排序列為非實(shí)質(zhì)性問題。也要求對投標(biāo)(響應(yīng))文件的格式、形式要求簡化、明確。在具體實(shí)踐中，建議編制招標(biāo)文件時(shí)，應(yīng)明確列出投標(biāo)無效、廢標(biāo)條款，或以清單的形式附在招標(biāo)文件后面，方便投標(biāo)人和評審專家查閱。對于評審專家，應(yīng)慎用“廢標(biāo)權(quán)”，凡招標(biāo)文件未列入投標(biāo)無效、廢標(biāo)條款的，或未列入資格性、符合性審查項(xiàng)的，不應(yīng)判投標(biāo)書無效。
07、貨物采購項(xiàng)目，制造商的業(yè)績可以作為評審因素嗎？
某貨物采購項(xiàng)目中，采購文件的評分標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，供應(yīng)商提供近三年類似項(xiàng)目業(yè)績的，每提供一個得1分，本項(xiàng)最高得5分。投標(biāo)人取得的類似業(yè)績或本次投標(biāo)擬供貨產(chǎn)品制造商的類似業(yè)績都可以作為本項(xiàng)評分中的業(yè)績。這樣規(guī)定是否合理呢?
上述規(guī)定，意味著即便是代理商來投標(biāo)，拿制造商的業(yè)績也是可以得分的。有人覺得不合理：投標(biāo)人都應(yīng)當(dāng)拿自己的業(yè)績來投標(biāo)，哪有拿別人的業(yè)績來投標(biāo)的道理?
這其實(shí)反映了貨物項(xiàng)目和服務(wù)、工程項(xiàng)目的不同。服務(wù)和工程項(xiàng)目中，業(yè)績作為評審因素是用來衡量服務(wù)承接者和工程承建者的能力。服務(wù)承接者和工程承建者通常是投標(biāo)人自己，所以在服務(wù)和工程項(xiàng)目中，投標(biāo)人一般只能用自己的業(yè)績來投標(biāo)。
但是在貨物采購項(xiàng)目中，評審因素用來評價(jià)的是產(chǎn)品，不是投標(biāo)人，也不是產(chǎn)品制造商。拿業(yè)績來說，業(yè)績是用來衡量產(chǎn)品的使用率和普及率，采購人關(guān)心的是誰用過這個產(chǎn)品、多少人在使用這個產(chǎn)品、用了這個產(chǎn)品的人對該產(chǎn)品是否滿意等等。至于這個產(chǎn)品是由代理商提供的還是制造商提供的，采購人不看重。
所以說，在貨物采購項(xiàng)目中，產(chǎn)品制造商的業(yè)績作為評審因素是合理的。國庫司也在答復(fù)網(wǎng)友留言時(shí)也表示過，所投產(chǎn)品制造商的業(yè)績和證書都可以作為評分因素，但是必須和貨物的質(zhì)量相關(guān)。
08、如何理解技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的貨物和服務(wù)項(xiàng)目？
《政府采購法實(shí)施條例》第34條規(guī)定:技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的貨物和服務(wù)項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)采用最低評標(biāo)價(jià)法。實(shí)踐中如何正確理解”技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的貨物和服務(wù)”，尤其是“技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的服務(wù)”，例如基建項(xiàng)目的可研、咨詢、設(shè)計(jì);市政設(shè)施維護(hù)養(yǎng)護(hù)是否屬于“技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的服務(wù)”?
答：技術(shù)服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一是指貨物、服務(wù)的技術(shù)指標(biāo)完全一致或者基本一致，沒有差別，或者這種差別對采購人而言不重要，這種情況應(yīng)當(dāng)采用最低評標(biāo)價(jià)法進(jìn)行評標(biāo)�？裳小⒆稍�、設(shè)計(jì)是智力含量高的服務(wù)，不同供應(yīng)商提供的服務(wù)差異較大，不宜采用最低評標(biāo)價(jià)法。若市政設(shè)施維護(hù)養(yǎng)護(hù)項(xiàng)目有明確的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，可以認(rèn)定為“技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的服務(wù)”項(xiàng)目。
09、如何選擇采購人代表？
第一種方式，在政府采購專家?guī)熘羞x擇。一是選擇本單位在專家?guī)熘械膶＜�，易于了解�?xiàng)目情況也熟悉政策法規(guī);二是選擇非本單位在專家?guī)斓膶＜�，采購人根�?jù)項(xiàng)目的情況，選擇相關(guān)專業(yè)的專家，采購人將項(xiàng)目情況、采購需求告知采購人代表。專家?guī)炖锏膶＜沂煜ふ少�，可謂既熟悉政府采購政策、程序，又熟悉項(xiàng)目的專業(yè)情況，有利于提高政府采購質(zhì)量。
第二種方式，選擇非政府采購庫的專家。一是采購人單位內(nèi)部選派的采購人代表，一般在項(xiàng)目的管理部門或者使用部門中選擇，對項(xiàng)目、產(chǎn)品情況比較熟悉，能較好地實(shí)現(xiàn)采購效果;二是采購人選擇非本單位非專家?guī)熘械牟少徣舜恚捎诓少徣说木窒扌曰驇炖餆o此專業(yè)的專家，采購人可能會選擇非本單位、庫外的采購人信任的專家作為采購人代表，有利于對項(xiàng)目專業(yè)性的把控，但庫外專家對政府采購政策法規(guī)、程序把控性不強(qiáng)，有可能在評審過程中出現(xiàn)瑕疵。
（來源：中國政府采購報(bào)）
10、評標(biāo)結(jié)束、中標(biāo)公告發(fā)布前，代理機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)資格審錯了，應(yīng)該怎么處理？
公開招標(biāo)采購項(xiàng)目中，不屬于87號令第六十四條規(guī)定的重新評審的四種情形:分值匯總計(jì)算錯誤的；分項(xiàng)評分超出評分標(biāo)準(zhǔn)范圍的；評標(biāo)委員會成員對客觀評審因素評分不一致的；經(jīng)評標(biāo)委員會認(rèn)定評分畸高、畸低的。因此，資格審查錯誤并不能重新評審。
供應(yīng)商資格審查錯誤，無論是合格的沒進(jìn)入評審階段，或者不合格的進(jìn)入了評審，都會直接影響中標(biāo)結(jié)果、采購公正。因此，按照《政府采購法》第三十六條第一款第二項(xiàng)，應(yīng)予以廢標(biāo)。《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(財(cái)政部令第87號，以下簡稱87號令)第七十八條第一款第三項(xiàng)規(guī)定:采購人、采購代理機(jī)構(gòu)未按規(guī)定進(jìn)行資格預(yù)審或者資格審查，財(cái)政部門應(yīng)責(zé)令限期改正。采購代理機(jī)構(gòu)可以書面報(bào)告本級財(cái)政部門，提請財(cái)政部門判定不符合《政府采購法》而責(zé)令采購人廢標(biāo)、重新組織招標(biāo)。